Обеспечение доказательств: нотариус и суд

Обеспечение доказательств — это закрепление сведений, которые могут исчезнуть или стать недоступными к моменту судебного спора. Сайт могут изменить, переписку удалить, свидетеля вывезут за границу, повреждённую вещь отремонтируют. Закон предусматривает два пути: заявление в суд по уже начатому делу (ст. 64 ГПК РФ) и обращение к нотариусу до суда (статьи 102–103 Основ законодательства о нотариате). Выбор зависит от того, начат ли уже процесс и о каком доказательстве идёт речь.

Главная мысль для практики: фиксировать нужно сразу. После того как дело началось, а доказательство уже изменилось, восстановить его невозможно. Обстоятельства, подтверждённые нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания, пока подлинность документа не опровергнута или не доказано существенное нарушение порядка его совершения (ч. 5 ст. 61 ГПК РФ).

Нотариус или суд: как выбрать

Нотариус обеспечивает доказательства, которые могут понадобиться, если возникнет дело в суде или в административном органе, когда есть основания полагать, что представить их позже станет невозможно или затруднительно. Но нотариус не обеспечивает доказательства по делу, которое уже находится в производстве суда: в этом случае обращаются в суд. Этот порог нужно знать: пока иска нет, действует нотариус; когда иск принят, нотариальное обеспечение невозможно.

Суд общей юрисдикции обеспечивает доказательства по заявлению лица, участвующего в уже начатом деле (ст. 64 ГПК РФ); до предъявления иска в такой суд эту функцию выполняет нотариус. В арбитражном процессе обеспечить доказательства до иска можно и через арбитражный суд, правила там свои. Заявление в суд общей юрисдикции подают в суд, где рассматривается дело, или в суд, в районе которого нужно совершить действия по обеспечению (ст. 65 ГПК РФ). В заявлении указывают содержание рассматриваемого дела, сведения о сторонах и их адресах, доказательство, которое нужно обеспечить, обстоятельства, которые оно подтверждает, и причины, побудившие обратиться с просьбой.

В заявлении нужно показать реальный риск. Фраза «могут удалить» недостаточна. Приведите факты: ответчик угрожал удалением, сайт уже менялся, свидетель собирается уехать на длительный срок, имущество подлежит ремонту или уничтожению.

Что нотариус может зафиксировать

Нотариус действует способами, названными в Основах законодательства о нотариате: допрашивает свидетелей, осматривает письменные и вещественные доказательства, назначает экспертизу. На практике самые частые случаи следующие.

Осмотр интернет-страницы. Нотариус открывает адрес, фиксирует дату, время, адрес страницы и содержание, делает снимки экрана и оформляет протокол. Для сайта важен именно адрес в адресной строке и способ доступа. Свою переписку в мессенджере вы можете показать нотариусу в телефоне: он осмотрит чат, зафиксирует номер абонента, даты и содержание сообщений.

Осмотр вещи и места. Протечка, трещина, состояние земельного участка фиксируются на месте, с участием заинтересованных лиц. Нотариус приглашает вторую сторону, если это возможно, но при срочности обеспечение проводят без её извещения, о чём делают отметку.

Допрос свидетеля. Нотариус вправе допросить свидетеля, если есть основания считать, что он не сможет дать показания в суде. Протокол допроса подписывается свидетелем и нотариусом. Практика показывает, что суды относятся к таким показаниям осторожно и могут вызвать свидетеля повторно.

Расходы на нотариальное обеспечение

Нотариальный тариф устанавливается по закону и зависит от вида действия. Оплачивается работа нотариуса и технические расходы. Полную сумму называет нотариус перед началом. Эти расходы относятся к судебным и могут быть взысканы с проигравшей стороны, если суд признал их необходимыми.

Обеспечение доказательств судом: порядок

Об обеспечении доказательств судья выносит определение, а сами действия совершает по общим правилам кодекса (ст. 66 ГПК РФ). Затем судья или по поручению другой суд проводит осмотр, допрос, истребование; протоколы и собранные материалы передают в суд, рассматривающий дело, с уведомлением участников (ч. 2 ст. 66 ГПК РФ), а если обеспечение проводил другой суд, действуют правила о судебных поручениях (ст. 62–63 ГПК РФ). Совершённые действия оформляют протоколом и приобщают к материалам.

На определение судьи об отказе в обеспечении доказательств можно подать частную жалобу (ч. 2 ст. 65 ГПК РФ); её подают в пятнадцатидневный срок со дня вынесения определения (ст. 332 ГПК РФ).

Обеспечение доказательств не заменяет иска. Если спор не будет передан в суд, закреплённые материалы ничего не решат, а заявитель понесёт расходы на нотариуса или экспертизу без результата.

Таблица: способы закрепления доказательств

Типичные просчёты

Первый — скриншот без нотариуса. Суды принимают его как доказательство, но оценивают вместе с другими: он легко подделывается, и вторая сторона вправе его оспорить. Если переписка критична для спора, имеет смысл заверить её.

Второй — фиксировать слишком поздно. Нотариус не восстановит удалённую страницу. Третий — просить нотариуса оценить содержание. Он не оценивает, а лишь фиксирует то, что увидел, и не делает вывода о подлинности. Четвёртый — неточные реквизиты. Указывайте полный адрес страницы, имя пользователя, время событий, а при осмотре места — адрес и кадастровый номер.

Заранее подумайте, какое обстоятельство вы доказываете, и подберите способ, который закрепит именно его. Если сомневаетесь, обсудите с представителем: он может подготовить заявление для суда и список вопросов нотариусу. Статус адвоката проверяют по реестрам ФПА и региональной палаты. Работу и стоимость закрепляют письменно.

Как оформить заявление об обеспечении

Заявление об обеспечении доказательств в суд содержит название суда, данные заявителя и заинтересованных лиц, описание доказательства и места его нахождения, обстоятельства, которые оно подтверждает, и причины опасаться утраты. Приложите документы, подтверждающие риск: переписку, предупреждение о ремонте или сносе, сведения об отъезде свидетеля.

Нотариусу объясните то же самое устно и принесите носитель или устройство, на котором находится информация. Нотариус сам решит, возможно ли обеспечение, и назовёт стоимость. Если он откажет, попросите изложить причины письменно и вынести постановление об отказе: его можно оспорить в суде в порядке особого производства. Просить об обеспечении сам суд общей юрисдикции до подачи иска нельзя — такая возможность появится, только когда дело будет возбуждено и вы станете его участником.

Как использовать обеспеченные доказательства в процессе

Нотариальный протокол или материалы суда приобщают к делу ходатайством. Укажите, какое обстоятельство ими подтверждается, и просите суд исследовать их в заседании. Вторая сторона вправе возражать, например оспаривать полноту осмотра или время его проведения, поэтому процедуру лучше проводить так, чтобы возражений не возникло: присутствовали заинтересованные лица, фиксировались время и способ получения доступа.

Не рассчитывайте, что протокол решит спор сам. Он закрепляет факт, но правовые выводы делает суд. Сопоставляйте протокол с другими доказательствами и следите, чтобы описание в иске совпадало с зафиксированным.

Связь с редакцией — по электронной почте grazhdanskoe@адвокаты-по-гражданским-делам.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.